2.4. Защита интересов подозреваемого, обвиняемого при
рассмотрении судом ходатайств органов предварительного
расследования и прокуроров о заключении их под стражу,
о продлении сроков содержания обвиняемого под стражей
Основания к возбуждению ходатайства о необходимости избрания в отношении подозреваемого и обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. Дознаватель, следователь, прокурор, суд в пределах предоставленных им полномочий вправе избрать обвиняемому меру пресечения в виде заключения под стражу при наличии достаточных оснований полагать, что он:
В исключительных случаях при наличии оснований, предусмотренных ст. 97 УПК, и с учетом обстоятельств, указанных в ст. 99, мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого. При этом обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее десяти суток с момента его задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется (ст. 100).
Если в отношении подозреваемого была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, то при проведении дознания обвинительный акт составляется не позднее десяти суток со дня заключения подозреваемого под стражу (ч. 2 ст. 224 УПК). При невозможности составить обвинительный акт в этот срок подозреваемому предъявляется обвинение в порядке, установленном гл. 23, либо данная мера пресечения отменяется (ч. 3 ст. 224).
В случае помещения подозреваемого в психиатрический стационар для производства судебно-психиатрической экспертизы срок, в течение которого ему должно быть предъявлено обвинение в соответствии со ст. 172 УПК, прерывается до получения заключения экспертизы (ч. 3 ст. 203). При установлении факта психического заболевания у лица, которому в качестве меры пресечения применено содержание под стражей, по ходатайству прокурора суд в порядке, установленном ст. 108 УПК, принимает решение о переводе данного лица в психиатрический стационар (ч. 1 ст. 435). Помещение лица, не содержащегося под стражей, в психиатрический стационар производится судом в порядке, установленном ст. 203.
83
В законе не содержится оснований к избранию меры пресечения только по мотивам одной лишь тяжести содеянного. Это основание 14 марта 2001 г. было исключено даже из УПК РСФСР. К сожалению, несмотря на это, во многих судебных документах по-прежнему встречается выражение, что "с учетом тяжести содеянного обвиняемым оснований для отказа в удовлетворении ходатайства о заключении обвиняемого под стражу не усматривается". Представляется, что нежелание раскрыть в постановлении положения закона - результат отсутствия оснований к заключению подозреваемого, обвиняемого под стражу.
Категории "при наличии достаточных оснований полагать", "скроется от предварительного расследования", "может заниматься преступной деятельностью", "может угрожать свидетелю" и т.п. являются оценочными, их содержание подлежит обязательному раскрытию в процессуальных документах, поскольку ст. 97 УПК предписывает органам предварительного расследования, прокурору и судье предвидеть возможные последствия несвоевременного применения мер пресечения к лицу, обвиняемому в совершении преступления, особенно склонному к продолжению преступной деятельности. В частности, о том, что лицо продолжит свою преступную деятельность, может свидетельствовать число его предыдущих противоправных деяний.
Вывод о том, что подозреваемый (обвиняемый) скроется от следствия и суда, будет угрожать свидетелям и потерпевшим, можно сделать, проанализировав характер его преступных проявлений. Несмотря на то что понятие "справедливость" крайне трудно поддается юридической формализации, оно также должно быть раскрыто в процессуальных документах.
Основания к рассмотрению ходатайства об избрании судей в отношении подозреваемого и обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. Поводом к рассмотрению в суде вопроса о возможности заключения под стражу подозреваемого или обвиняемого является соответствующее ходатайство прокурора, а также следователя и дознавателя, поданное в суд с согласия прокурора (ч. 3 ст. 108 УПК).
Письменное согласие прокурора района либо вышестоящего прокурора на ходатайстве дознавателя, следователя о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу (см. приложение 101 к ст. 476 УПК) строго обязательно.
В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость в заключении подозреваемого или обвиняемого под стражу и невозможно избрание иной меры пресечения (ч. 3 ст. 108 УПК). При этом всегда
84
следует исходить из того, что заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется только в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет (ч. 1).
Мера пресечения в виде заключения под стражу может быть избрана и в отношении подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание на срок до двух лет, но только при наличии одного из следующих обстоятельств:
В силу ч. 2 ст. 108 УПК в отношении несовершеннолетних заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется только в случае, если они подозреваются или обвиняются в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ст. 15 УК). Мера пресечения в виде заключения под стражу может быть избрана также в отношении несовершеннолетних, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, но только в исключительных случаях (ч. 2 ст. 108 УПК).
Основания и условия избрания меры пресечения в виде заключения под стражу могут быть условно классифицированы на два вида:
1) формально-правовые условия:
• заключение под стражу подозреваемого, обвиняемого в порядке, предусмотренном ст. 108 УПК, возможно только в рамках осуществления прокурором, следователем, органом дознания предварительного расследования по конкретному уголовному делу, возбужденному в строгом соответствии со ст. 146 и расследуемому в строгом соответствии с установленными законом сроками (ст. 162, 223);
• лицо, о необходимости ареста которого принесено ходатайство, должно иметь статус либо подозреваемого (ст. 46 УПК), либо обвиняемого (ст. 47). Лицо, совершившее запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, или лицо, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение, и не заключавшееся до окончания проведения судебно-психиатрической экспертизы под стражу, не заключается под стражу, а помещается в психиатрический стационар в порядке, установленном ст. 203 УПК;
85
• заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется только в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет. Избрание в отношении несовершеннолетних, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений небольшой тяжести, меры пресечения в виде заключения под стражу законом не предусмотрено. Например, если несовершеннолетний совершил несколько эпизодов неквалифицированного хулиганства (ч. 1 ст. 213 УК), то юридических оснований к его аресту нет;
2) материально-правовые основания - совокупность доказательств, которые:
• уличают подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет;
• указывают на необходимость временной изоляции лица от общества в интересах судопроизводства.
Таким образом, анализ положений ст. 108 УПК показывает, что избрание меры пресечения в виде заключения под стражу законодатель напрямую связывает как с процессуальным статусом конкретного лица (подозреваемый, обвиняемый), так и с необходимостью наличия у суда достоверных данных, подтверждающих факт обоснованности его подозрения или обвинения в совершении предусмотренного законом уголовного деяния определенной тяжести.
Правило, апробированное временем: чтобы не допустить ошибки, судья должен быть уверен, что вина доставленного к нему лица органами предварительного расследования доказана хотя бы по одному эпизоду, необходимые для этого доказательства в уголовном деле имеются и органы предварительного расследования их не растеряют.
Принятие решения о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу только на основании вменения лицу статьи обвинения недопустимо. Прежде чем принять решение о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу, следует проверить правильность и обоснованность квалификации содеянного доставленным к судье лицом.
Анализ судебной практики показывает, что квалификация содеянного подозреваемым, обвиняемым органами предварительного расследования зачастую завышается: одно и то же деяние необоснованно сразу квалифицируется по различным статьям уголовного закона.
Порядок возбуждения ходатайства о необходимости избрания в отношении подозреваемого и обвиняемого меры пресечения в виде
86
заключения под стражу. При необходимости избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора возбуждают перед судом соответствующее ходатайство.
В силу ч. 1 ст. 224 УПК в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, дознаватель вправе возбудить перед судом с согласия прокурора ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в порядке, установленном ст. 108. В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость в заключении подозреваемого или обвиняемого под стражу и невозможно избрание иной меры пресечения (ч. 3 ст. 108).
Порочной является практика, когда органы предварительного расследования в постановлениях об избрании меры пресечения ограничиваются безмотивной констатацией обстоятельств, указанных в ст. 97 УПК, или же их перечислением. В то же время следует признать отсутствие в юридическом обороте необходимого для этого понятийного аппарата.
Место рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу. По общему правилу место совершения преступления предопределяет и место рассмотрения ходатайства об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. По многоэпизодным делам сложилась практика рассмотрения ходатайств о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу по месту проведения предварительного расследования.
По месту проведения предварительного расследования также рассматриваются ходатайства о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу, если дело в отношении них ввиду его сложности либо его необычности передано прокурором из одного следственного подразделения в другое (например, из следственного отдела при районном ОВД в следственное управление при УВД города, области). В данном случае судье следует выяснить, чем обусловлено подобное изменение подследственности, проверить, соблюдены ли при этом требования п. 8-9 ч. 2 ст. 37 УПК, имеется ли по этому поводу соответствующее постановление прокурора (см. приложение 25 к ст. 476).
Исключением из этого правила являются случаи, когда по обстоятельствам дела подозреваемый или обвиняемый задержаны далеко от места проведения предварительного расследования, предстоит длительное их этапирование к месту проведения предварительного расследования. В таких случаях прокурор, а также следователь, дознаватель с согласия прокурора могут обратиться в суд с
87
ходатайством об избрании в отношении задержанного, обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу по месту фактического их задержания.
Рассмотрение ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу без участия подозреваемого, обвиняемого УПК не предусмотрено. В п. 16 ч. 4 ст. 47 указано, что обвиняемый вправе участвовать в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении него меры пресечения. Однако, как показывает практика, из этого правила есть исключения.
Президиум Верховного Суда РФ своим постановлением от 21 мая 2003 г. по делу в отношении Лещенко и Нагиева, изменяя постановление Тимирязевского районного суда САО г. Москвы от 16 августа 2002 г., определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 22 августа 2002 г., постановление президиума Московского городского суда от 10 октября 2002 г., определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 февраля 2003 г., исключил из перечисленных документов указание о невозможности удовлетворения ходатайства следователя об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу из-за неявки обвиняемых в судебное заседание в связи с нахождением их на стационарном лечении в лечебном учреждении.
Как видно из материалов, предоставленных суду, Лещенко и Нагиев, проявляя дерзость, совершили особо тяжкое преступление, пытались скрыться с места происшествия, при этом получили травмы, были прооперированы и на момент рассмотрения судом ходатайства об избрании им меры пресечения находились на излечении в условиях стационара. По заключению врачей транспортировка им была противопоказана.
Данное решение было мотивировано тем, что в законе нет запрета суду рассматривать ходатайство следователя об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении больного обвиняемого, находящегося в лечебном учреждении на стационарном лечении.
Анализ этого постановления Президиума Верховного Суда РФ показывает, что при определенных условиях право подозреваемого, обвиняемого на личное участие в судебном заседании в связи с избранием в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу, может быть проигнорировано.
Данный пример приведен не в качестве прецедента, а как свидетельство того, что судебная практика находится еще в процессе формирования. Уголовно-процессуальный закон прямо предписывает: какие бы ни были причины неявки (недоставки)
88
подозреваемых, обвиняемых в суд, рассмотрение ходатайства о заключении их под стражу должно быть отлажено до их доставки в судебное заседание. В то же время закон действительно не препятствует проведению в таких случаях выездного заседания.
Подготовка судьи к рассмотрению ходатайства о заключении под стражу подозреваемого, обвиняемого. Судья, рассматривающий ходатайство об аресте, обязан прежде всего лично убедиться, что:
• в производстве органов предварительного расследования действительно имеется уголовное дело в отношении лица, подлежащего заключению под стражу;
• постановление о возбуждении уголовного дела вынесено уполномоченным на то лицом, оформлено надлежащим образом (ст. 146 УПК);
• все графы в бланке постановления о возбуждении уголовного дела, принятии его к своему производству (см. приложения 12-15 к ст. 476) заполнены, необходимые подписи (в том числе прокурора на согласие о возбуждения дела) в нем имеются, сомнений в их достоверности нет;
• возбужденное уголовное дело надлежащим образом зарегистрировано, ему присвоен соответствующий номер.
При этом следует учесть, что дознание проводится только в отношении конкретных лиц (ст. 223 УПК) по уголовным делам, перечень которых дан в ч.. 3 ст. 150, либо по делам об иных преступлениях небольшой и средней тяжести по письменному указанию прокурора (п. 2 ч. 3 ст. 150).
Если уголовное дело, по материалам которого производится арест, выделено в отдельное производство из другого дела, то следует проверить, не были ли при этом нарушены нормы уголовно-процессуального закона, произведено ли выделение дела уполномоченными на то лицами, зарегистрировано ли выделенное дело надлежащим образом. После этого следует проверить, чтобы сроки предварительного следствия либо дознания (ст. 162, 223 УПК) к моменту рассмотрения ходатайства не истекли.
Необходимо проверить наличие срока предварительного расследования по делу, если оно ранее было приостановлено по основаниям, предусмотренным ст. 208 УПК.
Если уголовное дело возбуждено одним лицом, а ходатайство о заключении под стражу подозреваемого, обвиняемого принесено другим лицом, то необходимо проверить, принято ли оно последним к своему производству (см. приложение 15 к ст. 476 УПК). Если производство предварительного расследования осуществляется следственной группой, то судье следует проверить обоснованность ее создания (п. 1 ч. 1 ст. 39), факт участия лица, принесшего ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, в этой следственной группе, наличие у него соответствующих
89
процессуальных полномочий, для чего необходимо проанализировать постановление о производстве предварительного следствия следственной группой (см. приложения 18 и 19 к ст. 476).
После этого судье следует выяснить, не имеется ли поводов к прекращению дела по основаниям, перечисленным в ст. 24 УПК.
Нужно помнить о том, что должно быть проверено, соблюдены ли органами предварительного расследования требования ст. 448 УПК в отношении лиц, наделенных иммунитетом.
По документам осуществляется проверка процессуального статуса доставленного лица, для чего анализируются имеющиеся в деле либо протокол задержания, протокол допроса подозреваемого (ст. 92 УПК), либо постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого (ст. 171), протокол допроса обвиняемого (ст. 174). При этом следует убедиться, что все графы в бланках процессуальных документов (см. приложения 12-15, 28, 38, 92 и 94 к ст. 476) заполнены, необходимые подписи участников процесса в них имеются, сомнений в их достоверности нет.
Сроки рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу. Постановление о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу подлежит рассмотрению в течение 8 ч с момента поступления материалов в суд.
В каждом районном суде следует вести специальную книгу учета поступления материалов о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, в которой должны указываться не только дата поступления материала, но и его время.
Рассмотрение ходатайства об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу производится судьей районного суда единолично с участием подозреваемого, обвиняемого, прокурора и защитника. Кроме того, по личной инициативе в судебном заседании вправе принять участие законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, следователь или дознаватель. Если последние своевременно изъявили такое желание, судья, рассматривающий материал, не может отказать им в этом.
Судья, приняв к производству ходатайство об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, должен принять все необходимые меры, направленные на своевременное уведомление участников процесса о предстоящем судебном заседании.
Судебное заседание должно быть начато не позже истечения срока задержания. В рамках этого срока оно назначается в пределах
90
8 ч с момента поступления материала и с учетом возможности реальной явки участников процесса к началу слушания материала по возбужденному ходатайству об избрании меры пресечения - заключения под стражу.
По смыслу ч. 2 ст. 91 УПК срок задержания подозреваемого исчисляется не со времени его задержания, указанного в протоколе задержания, а с момента фактического задержания подозреваемого. Если процесс по ходатайству о заключении подозреваемого под стражу не начнется до истечения 48 ч с момента его задержания, подозреваемый автоматически будет освобожден администрацией изолятора временного содержания или уполномоченным на то прокурором.
В силу ч. 4 ст. 108 УПК подозреваемый, задержанный в порядке ст. 91 и 92, в обязательном порядке доставляется в судебное заседание под конвоем. Более того, направление в суд ходатайства в отношении лица о заключении его под стражу является основанием к его задержанию в порядке ст. 91-92.
Если лицо, в отношении которого принесено ходатайство о заключении под стражу, доставлено в суд под конвоем, обязательно должна быть приобщена к материалам дела копия протокола задержания органа предварительного расследования, прокурора. Наличие этого документа дает возможность проверить не только законность и обоснованность предпринятого органом предварительного расследования, прокурором действия, но и точно определить время, с которого следует исчислять срок содержания подозреваемого, обвиняемого под стражей.
Порочной следует признать практику, когда подозреваемый (обвиняемый) в совершении преступления доставляется в суд не на основании уголовно-процессуальных документов, а, например, по материалам дела об административном правонарушении либо из центра временной изоляции, порядок содержания в которых регламентирован нормами не процессуального, а административного права.
Форма уведомления остальных участников процесса о предстоящем разбирательстве также должна гарантировать их своевременную явку в судебное заседание при наличии у них соответствующего желания. С учетом краткости установленных в законе сроков представляется, что формами уведомления могут быть телеграф, различные формы электронной связи, доставка повесток нарочным с последующим подтверждением этого факта по телефону.
Неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения ходатайства, за исключением случаев неявки обвиняемого.
В случае неявки обвиняемого в судебное заседание без уважительных причин судья откладывает рассмотрение ходатайства и
91
принимает меры к принудительному приводу обвиняемого в судебное заседание. Рассмотрение ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу без участия подозреваемого, обвиняемого недопустимо.
Принятие судебного решения об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отсутствие обвиняемого допускается только в случае его объявления в международный розыск (ч. 5 ст. 108 УК).
При необходимости в проведении данного процессуального действия могут принимать участие переводчик (ст, 59 УПК) и специалист (ст. 68).
По смыслу ч. 3 ст. 122 Конституции РФ, положений ст. 15, 46- 47 УПК участие защитника при рассмотрении судом ходатайства о заключении под стражу является обязательным. Если он не участвует в деле либо его своевременная явка в процесс по каким-либо причинам невозможна, в суд должна быть обеспечена явка дежурного адвоката.
По смыслу основного и процессуального законов отказ лица, доставленного к судье на предмет заключения его под стражу, от защитника для судьи не обязателен.
Перечень документов, прилагаемых органами предварительного расследования к ходатайству об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу. К ходатайству прокурора, а также следователя и дознавателя с согласия прокурора о необходимости избрания в отношении подозреваемого меры пресечения в виде заключения под стражу в обязательном порядке прилагаются ксерокопии:
• постановления о возбуждении уголовного дела (при необходимости - постановления о принятии его к производству, о производстве предварительного следствия следственной группой);
• протокол задержания подозреваемого;
• протокол допроса подозреваемого.
Если прокурор, а также следователь с согласия прокурора перед судом ставит вопрос об аресте обвиняемого, то к ходатайству в обязательном порядке прилагаются постановление о привлечении в качестве обвиняемого и протокол допроса обвиняемого.
Лицо, ходатайствующее об избрании в отношении подозреваемого, обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, по своему усмотрению прилагает ксерокопии материалов дела, выполняющие функцию материально-правового основания для заключения под стражу. Эти документы должны содержать совокупность доказательств, уличающих подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления, за которое может быть назначено
92
наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет, а также сведения, указывающие на необходимость временной изоляции лица от общества в интересах судопроизводства. В их число могут входить заявление потерпевшего либо иные документы, послужившие поводом к возбуждению уголовного дела (например, явка с повинной), а также протоколы допросов потерпевших, свидетелей, опознания, очных ставок, заключения экспертиз и другие документы, перечисленные в ст. 74 УПК.
Если к моменту рассмотрения судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения подозреваемого (обвиняемого) под стражу от подозреваемого (обвиняемого), его защитника и законного представителя поступили возражения по существу ходатайства, то по смыслу уголовно-процессуального закона сторона обвинения в целях повышения эффективности состязательного процесса рассмотрения ее ходатайства обязана представить в судебное заседание доказательства, опровергающие все доводы стороны защиты.
Материалы, представляемые органами предварительного расследования в качестве материально-правового обоснования ареста, в обязательном порядке подлежат проверке судьей по правилам, предусмотренным ст. 75 УПК.
Кроме того, к материалам о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу прилагаются в подлиннике и в ксерокопии документы, удостоверяющие личность подозреваемого, обвиняемого (паспорт, военный билет, водительские права и т.п.). В случае крайней необходимости в качестве документа, удостоверяющего личность, к материалам может быть приобщена паспортная форма № 1. Все приобщаемые к ходатайству об аресте ксерокопии документов должны быть хорошего качества и надлежащим образом заверены.
Порядок разрешения ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу. Ходатайство об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу подлежит рассмотрению, как правило, в открытом судебном заседании. В начале заседания судья объявляет, какое ходатайство рассматривается, тщательно, путем личного изучения необходимых документов, устанавливает личность подозреваемого, обвиняемого, разъясняет явившимся в судебное заседание лицам их права и обязанности.
По смыслу п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК судья должен выяснить, знает ли доставленный к нему подозреваемый, обвиняемый, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе при последующем отказе его от этих показаний.
93
После этого по правилам ст. 62-72 УПК судья разрешает ходатайства об отводе судьи, иных участников процесса. По данному поводу судьей в совещательной комнате выносится отдельное постановление. Затем прокурор либо по его поручению заместитель, помощник прокурора, лицо, возбудившее ходатайство, обосновывают его, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица.
В силу принципа состязательности сторона обвинения, обосновывая необходимость заключения подозреваемого (обвиняемого) под стражу, обязана дать ответ на все доводы стороны защиты, если последняя против применения этой меры пресечения возражает.
По смыслу закона, приложений к нему предполагается, что по групповым делам ходатайство об избрании меры пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого составляется и разрешается судьей отдельно в отношении каждого из них.
По ходу проведения судебного заседания секретарь судебного заседания ведет протокол, в котором полно и объективно должен быть отражен ход рассмотрения ходатайства, включая вопросы, которые задавались судом участникам процесса.
При рассмотрении ходатайства о заключении под стражу судье необходимо внимательно выслушать, а секретарю судебного заседания - подробно записать в протокол пояснения подозреваемого, обвиняемого по существу обвинения или подозрения, в том числе его доводы, почему он не согласен с позицией стороны обвинения.
Выслушав всех участников процесса с учетом их права на реплику, судья удаляется в совещательную комнату, где выносит одно из следующих постановлений:
• об избрании в отношении подозреваемого или обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу;
• об отказе в удовлетворении ходатайства;
• о продлении срока задержания.
Вынесенное в совещательной комнате постановление оглашается в судебном заседании.
Анализируя полученные в судебном заседании данные, судья не вправе игнорировать доводы подозреваемого (обвиняемого), его защитника и законного представителя, а также иные обстоятельства, опровергающие или ставящие под сомнение обоснованность и законность задержания (обвинения). Задержанный (обвиняемый), его защитник и законный представитель могут предоставить непосредственно в суд соответствующие данные, необходимые, по их мнению, для правильного и объективного разрешения ходатайства.
В итоговом документе судья обязан проанализировать все доводы сторон, мотивируя, почему одни из них им были приняты во внимание, а другие отвергнуты. Постановление о заключении
94
подозреваемого (обвиняемого) под стражу в любом случае должно содержать суждение судьи о том, почему заключаемому под стражу лицу не может быть избрана менее строгая мера пресечения.
При вынесении постановления о заключении под стражу в отношении несовершеннолетнего судья обязан указать, почему лицо, не достигшее 18 лет к моменту совершения преступления, не может быть отдано под присмотр родителей, попечителей.
При составлении процессуальных документов следует строго придерживаться образцов, опубликованных в приложениях 1, 2 к ст. 477 УПК.
Если судья своим постановлением отказал в заключении под стражу лица, задержанного в порядке ст. 91 и 92 УПК, то оно подлежит немедленному освобождению из зала суда вне зависимости от истечения 48 ч с момента задержания. Это правило неукоснительно следует также применять, если отпали основания к продлению срока задержания свыше 48 ч.
При установлении в процессе рассмотрения ходатайства о заключении под стражу фактов ограничения свободы и личной неприкосновенности граждан на срок свыше 40 ч до момента передачи материалов в суд, а тем более свыше этого срока, а также в случае задержания подозреваемых (обвиняемых) на основании дел об административных правонарушениях судьи должны применять положение ч. 4 ст. 29 УПК о направлении частного постановления.
В случае, если у заключенного под стражу подозреваемого (обвиняемого) остаются без присмотра и помощи несовершеннолетние дети, иные иждивенцы, нуждающиеся в постоянном уходе, судье следует проверить, приняты ли органом предварительного расследования, прокурором меры по помещению этих лиц в соответствующие учреждения, обеспечена ли сохранность имущества, жилища задержанного, его иждивенцев (ст. 160 УПК).
Вручение копии постановления об избрании меры пресечения. Копия постановления об избрании меры пресечения немедленно вручается под роспись лицу, в отношении которого оно вынесено, а также его защитнику или законному представителю по их просьбе (ч. 2 ст. 101 УПК). Одновременно лицу, в отношении которого избрана мера пресечения, разъясняется порядок обжалования решения об избрании меры пресечения, установленный ст. 123-127.
Постановление о применении в качестве меры пресечения заключения под стражу изготавливается как минимум в пяти экземплярах, которые должны находиться: первый - в материалах дела, второй - в следственном изоляторе, третий - у обвиняемого, четвертый - у прокурора, пятый - в суде. По просьбе защитников, законных представителей дополнительно изготавливается необходимое для этого число копий постановления об избрании меры пресечения.
95
Постановление судьи о заключении под стражу направляется лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, подозреваемому или обвиняемому и подлежит немедленному исполнению (ч. 8 ст. 108 УПК). Факт вручения подозреваемому либо обвиняемому копии постановления об избрании меры пресечения удостоверяется письменной отметкой в расписке и подтверждается подписью лица, которому она вручена, с указанием места и времени вручения (минуты, часы, дни, месяцы, годы). Расписка составляется в двух экземплярах: первый подшивается в уголовное дело, второй - в ведущееся в суде производство по ходатайству о заключении под стражу.
Подозреваемому или обвиняемому, отказавшемуся удостоверить подписью факт объявления ему постановления и разъяснения порядка обжалования такого решения, а также получения копии, должна быть предоставлена возможность дать объяснение о причинах отказа, которые заносятся в расписку или прилагаются к ней. Отказ подозреваемого (обвиняемого) удостоверить эти действия своей подписью не приостанавливает исполнение принятого решения.
В постановлении о заключении под стражу подозреваемого, обвиняемого указывается место предварительного заключения. Если обвиняемый ранее не задерживался, в постановлении фиксируется время, с которого он фактически находится под стражей.
Продление судьей срока задержания. По ходатайству любой из сторон судья вправе продлить срок задержания до момента представления доказательств обоснованности или необоснованности избрания меры пресечения в виде заключения под стражу, но на срок не свыше 72 ч.
В силу п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК продление срока задержания допускается лишь при условии признания его законным и обоснованным. Следовательно, судья, прежде чем вынести постановление о продлении срока задержания лица, обязан убедиться, что имеются основания, перечисленные в ст. 91, а именно:
• лицу грозит наказание в виде лишения свободы;
• оно застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;
• потерпевшие или очевидцы указали на задержанного как на лицо, совершившее преступление;
• когда на задержанном, его одежде, при нем или в его жилище обнаружены явные следы преступления, а также при условии, что оно пыталось скрыться, может скрыться, не имеет постоянного места жительства, личность его не установлена.
В вынесенном по этому поводу постановлении судья указывает дату и время, до которых он продлевает срок задержания, а также в обязательном порядке указывает место дальнейшего содержания
96
задержанного (п. 3 ч. 7 ст. 108 УПК). Решение судьи о продлении срока задержания должно быть мотивированным как в части обоснованности задержания, так и в части необходимости продления срока задержания.
Срок задержания продлевается на любой период по усмотрению суда, но не свыше 72 ч. При этом судье следует проверить, не был ли нарушен установленный Конституцией РФ и уголовно-процессуальным законом 48-часовой срок задержания. Его нарушение неизбежно влечет соответствующее сокращение и 72-часового срока.
Продление срока задержания недопустимо, если основания, перечисленные в ст. 91 УПК, отсутствуют, а сторона обвинения ходатайствует о продлении судом срока задержания с целью поиска доказательств. По смыслу закона сторона защиты может мотивировать продление срока задержания обещаниями опорочить имеющиеся по делу доказательства, обосновать наличие у подозреваемого, обвиняемого алиби. Сторона обвинения в установленный судом срок предоставляет уже имеющиеся по делу доказательства.
Оформление производства по рассмотрению ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу. Материалы рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, состоящие из постановления о возбуждении ходатайства, приобщенных к ним копий процессуальных документов, копий личных документов, документов, собранных судьей в процессе подготовки к судебному заседанию (письма, справки, квитанции, адвокатские ордера, ходатайства и др.), протокола закрытого (открытого) судебного заседания, приобщенных к нему документов в ходе судебного заседания, постановления судьи о результатах рассмотрения ходатайства, составляют отдельное самостоятельное производство и хранятся в суде.
Проверка постановлений судьи об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в кассационном порядке. Законность, обоснованность и справедливость постановления судьи, принятого по результатам рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или об отказе в этом, могут быть обжалованы в вышестоящий суд в кассационном порядке в течение трех суток со дня его вынесения (ч. 11 ст. 108 УПК).
Право принесения частной жалобы на постановление, принятое судьей по результатам рассмотрения ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отношении подозреваемого, обвиняемого, помимо их самих, принадлежит'их защитникам, а также законным представителям несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых.
Постановление судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу или об отказе в этом может быть также
97
обжаловано в вышестоящий суд в кассационном порядке путем принесения частного представления прокурором.
Суд кассационной инстанции принимает решение по жалобе или представлению прокурора не позднее чем через трое суток со дня их поступления с материалом из суда, рассматривавшего ходатайство о заключении под стражу.
В законе также закреплены особые правила принятия судебного решения о заключении под стражу некоторых категорий лиц в связи с характером выполняемых ими функций (гл. 52 УПК). До решения вопроса об избрании в отношении них меры пресечения следует проверить, соблюден ли порядок возбуждения уголовного дела, имеется ли соответствующее согласие на заключение этих лиц под стражу.
Особенности участия адвоката при рассмотрении судами ходатайств органов предварительного расследования и прокуроров о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу. Участие адвоката в различных видах судебно-контрольного производства, ведущихся судом (судами) параллельно проведению оперативно-разыскных мероприятий, предварительному расследованию, прокурорскому надзору и ведомственному контролю, является составной частью его работы по уголовному делу на досудебных этапах уголовного судопроизводства в форме как защитника подозреваемого, обвиняемого, так и представителя любого иного участника процесса.
С учетом того что судебный контроль по отношению к собственно правосудию носит предупредительный и правообеспечительный характер, тактика поведения адвоката, участвующего в судебно-контрольном производстве, предопределяется его общей позицией по уголовному делу.
Когда в роли защитника (представителя) в уголовном деле участвует один адвокат, а к осуществлению тех же функций в рамках судебно-контрольного производства (производств) по каким-либо причинам привлечен другой (другие), то все они обязаны действовать в рамках единой стратегии, поскольку законом на них возложена функция представления интересов одного и того же лица.
Обстоятельства, исключающие участие в судебно-контрольном производстве защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, определены в ст. 72 УПК.
В случае нарушения конституционных и процессуальных прав участников процесса жалоба на решения и действия (бездействие) дознавателя, следователя и прокурора заинтересованными лицами, их защитниками (представителями) подается немедленно. Порочной следует признать практику подачи жалоб на решения, действия (бездействие) должностных лиц, если при этом конституционные и процессуальные права участников уголовного судопроизводства не нарушены.
98
В целях недопущения недоразумений адвокат, принявший по уголовному делу поручение на защиту конкретного лица, должен, в том числе по личной инициативе, согласовать с лицом, осуществляющим предварительное расследование, порядок и сроки его уведомления при необходимости проведения по делу неотложных процессуальных и следственных действий. В противном случае адвокат рискует "опоздать" к моменту судебного разбирательства, поскольку законодатель установил крайне жесткие сроки органам предварительного расследования и суду для принятия решения о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу.
Адвокат должен помнить, что не позже чем через 40 ч после задержания его подзащитного в суд будет подано ходатайство об избрании в отношении него меры пресечения в виде заключения под стражу. По сложившейся практике в силу ч. 4 ст. 108 УПК подозреваемый, задержанный в порядке ст. 91-92, в судебное заседание доставляется под конвоем. К этому моменту адвокат обязан быть уже в суде.
Хотя в законе прямо и не предусмотрена возможность ознакомления защитника со всеми материалами, приобщенными лицом, осуществляющим предварительное расследование, к своему ходатайству о заключении под стражу (продлении срока содержания под стражей), в то же время адвокат к этому моменту:
• по закону имеет право иметь копию протокола задержания, протокола допроса его подзащитного в качестве подозреваемого, а если к этому моменту последнему предъявлено обвинение, то и копию постановления о привлечении в качестве обвиняемого, копию протокола допроса последнего;
• по смыслу закона он и его подзащитный имеют право на ознакомление со всеми материалами уголовного дела, которые сторона обвинения представляет суду в обоснование необходимости заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу.
Защитник может ходатайствовать перед лицом, осуществляющим предварительное расследование, руководителем следственного подразделения и прокурором об освобождении подозреваемого, обвиняемого, если они задержаны в порядке ст. 91-92 УПК.
До начала судебного заседания, в ходе которого судом будет рассматриваться ходатайство органов предварительного расследования о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу, защитник вправе направлять, как в орган предварительного расследования, так и в суд, заявления и ходатайства, в которых может ставить вопрос о различных формах расширения предмета исследования, предложенного стороной обвинения. Аналогичные ходатайства могут быть заявлены адвокатом суду в подготовительной части судебного заседания после разрешения вопроса о наличии отводов суду, прокурору.
99
После того как суд выслушает мнение подозреваемого, обвиняемого, по мнению стороны обвинения подлежащего заключению под стражу, адвокат вправе задавать ему вопросы. В судебном заседании адвокату принадлежит право на последнее выступление и последнюю реплику.
Порядок подачи кассационной жалобы на постановление судьи о заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу, а также порядок ее рассмотрения вышестоящим судом регламентированы разд. XIII УПК и существенных особенностей не имеют. Изъятием из общего правила являются положения уголовно-процессуального закона, согласно которым срок подачи кассационной жалобы ограничен тремя сутками, равно как и срок ее рассмотрения вышестоящим судом.
Хотя пересмотр решений судов первой и кассационной инстанций, вынесенных по поводу заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу, в порядке надзора прямо не предусмотрен, не исключено применение этого механизма для исправления судебных ошибок.
100